工程保證擔保?規(guī)避和轉(zhuǎn)移工程風險重要手段

http://www.www.yifenx.cc 2008-05-16 來源：建筑時報作者：發(fā)表評論(0)

    另一種做法是，由專業(yè)工程保證擔保公司提供履約保函，保證承包商履行合同義務。如果并非由于業(yè)主或不可抗力原因，承包商中途毀約，專業(yè)工程保證擔保公司將對業(yè)主因此蒙受的損失在履約保證金額內(nèi)進行補償。專業(yè)工程保證擔保公司提供的履約保函一般為有條件的保函，即在業(yè)主提出索賠時必須提供承包商違約的證明，經(jīng)保證擔保公司核實才承擔保證責任。這對于較為復雜的建設(shè)工程合同關(guān)系來說是較為公正和適用的。同時，保證擔保公司提供保證擔保強調(diào)首先是保證履約，其次才是賠償。這體現(xiàn)了建立工程保證擔保制度的宗旨和要義。一旦發(fā)生違約事件，專業(yè)工程保證擔保公司可以向該承包商提供資金及技術(shù)援助以使其繼續(xù)完成合同；專業(yè)工程保證擔保公司也可以接受該工程，并經(jīng)業(yè)主同意尋找其他的承包商來完成工程建設(shè)；專業(yè)工程保證擔保公司還可以與業(yè)主協(xié)商重新招標，由新的承包商負責完成合同的剩余部分。業(yè)主只按原合同支付工程款，專業(yè)工程保證擔保公司將承擔最后工程造價與原始合同價格之間的差額部分。如果上述解決方案業(yè)主均不滿意，專業(yè)工程保證擔保公司可按履約保證擔保金額對業(yè)主進行賠償。

    履約保函金額一般為合同價格的１０％～２５％，采用英國土木工程師協(xié)會ＩＣＥ和ＦＩＤＩＣ的合同條件，履約保函金額一般為合同價格的１０％，世界銀行項目對于履約保證擔保金額通常定為合同價格的２５％～３５％，美國聯(lián)邦政府工程則規(guī)定履約保證擔保金額必須為合同價格的１００％。

    履約保證擔保是工程保證擔保中最重要的形式，也是工程保證擔保金額最大的一項保證擔保，其他的保證擔保形式在某種程度上相當于是對履約保證擔保的補充。通過履約保證擔保，充分保障了業(yè)主依照合同條件完成工程建設(shè)的合法權(quán)益，同時迫使承包商必須采取嚴肅認真的態(tài)度對待合同的履約和執(zhí)行。

    ■付款保證擔保（ＰａｙｍｅｎｔＢｏｎｄ/Ｇｕａｒａｎｔｅｅ）

    業(yè)主通常會要求承包商提供付款保證擔保。付款保證擔保是保證人為承包商提供的、保證承包商將依照工程進度按時支付工人工資、分包商及材料設(shè)備供應商費用的擔保形式。付款保證擔保有時附于履約保證擔保之內(nèi)，也可通過專門文件進行規(guī)定。如果缺少付款保證擔保，一旦承包商沒有正常付款，債權(quán)人有權(quán)進行訴訟，致使業(yè)主的工程及其財產(chǎn)受到法院的扣押。通過實行付款保證擔保，使得業(yè)主避免了法律糾紛和管理負擔。

    ■保修保證擔保（ＭａｉｎｔｅｎａｎｃｅＢｏｎｄ/Ｇｕａｒ－ａｎｔｅｅ）

    保修保證擔保也稱質(zhì)量保證擔保，是保證人為承包商提供的、保證在工程保修期（國際上稱為缺陷責任期）內(nèi)出現(xiàn)質(zhì)量缺陷時，承包商應當負責維修的擔保形式。保修保證擔?？梢园诼募s保證擔保之內(nèi)，這時履約保證擔保有效期要相應地延長到承包商完成了所有的缺陷修復；保修保證擔保也可以單獨出具保函，并在工程完成后以此來替換履約保證擔保，這時保修保證擔保有效期與工程質(zhì)量保修期相等。保修保證擔保的保證擔保金額，一般為合同價格的５％。

    ■預付款保證擔保（ＡｄｖａｎｃｅＰａｙｍｅｎｔＢｏｎｄ/Ｇｕａｒａｎｔｅｅ）

    業(yè)主往往預先支付一定數(shù)額的工程款以供承包商周轉(zhuǎn)使用。為了保證承包商將這筆款項用于工程項目建設(shè)，防止承包商挪作他用、攜款潛逃或宣布破產(chǎn)，需要保證人為承包商提供同等數(shù)額的預付款保證擔保。隨著業(yè)主按照工程進度支付工程價款并逐步扣回預付款，預付款保證擔保責任隨之逐步降低直至最終消失。預付款保證擔保金額一般為工程合同價格的１０％～３０％。

    ■分包保證擔保（ＳｕｂｃｏｎｔｒａｃｔＢｏｎｄ/Ｇｕａｒａｎｔｅｅ）

    當存在總包分包關(guān)系時，總承包商要為各分包商的工作承擔完全負責。總承包商為了保護自身的權(quán)益不受損害，往往要求分包商通過保證人為其提供保證擔保，保證分包商將充分履行自己的義務。

    ■差額保證擔保（ＰｒｉｃｅＤｉｆｆｅｒｅｎｃｅＢｏｎｄ/Ｇｕａｒａｎｔｅｅ）

    如果某項工程招標設(shè)有標底，通常在中標價格低于標底超出１０％的情況下，為了保證按此中標價格不至于造成工程質(zhì)量的降低，業(yè)主往往要求承包商通過保證人對于標底與中標價格之間的差額部分提供擔保。當采取合理最低價評標原則時，實行擔保差額保證，尤其更能顯現(xiàn)出其重要作用。

    ■完工保證擔保（ＦｉｎｉｓｈＢｏｎｄＧｕａｒａｎｔｅｅ）

    為了切實保障按照合同完成工程建設(shè)，業(yè)主還可要求承包商通過保證人提供完工保證擔保。正?！巴旯ぁ?，是指承包商要在合同規(guī)定的建設(shè)工期內(nèi)完成項目建設(shè)，達到預期的質(zhì)量要求，并控制在合同造價之內(nèi)。如果由于承包商的原因，出現(xiàn)工期延誤，則保證人要承擔相應的損失賠償。

    ■保留金保證擔保（ＲｅｔｅｎｔｉｏｎＭｏｎｅｙＢｏｎｄ/Ｇｕａｒａｎｔｅ）

    每月驗工計價給承包商發(fā)放工程款時，業(yè)主一般都要扣留一定比例作為保留金，以便工程不符合質(zhì)量要求時用于返工。國際上，建設(shè)工程合同中通常規(guī)定了保留金的比例及保留金的限額。保留金通常是從每月驗工計價中扣留１０％，以合同價格的５％作為累計上限。在簽發(fā)工程驗收證書時，工程師將向承包商放還一半的保留金，當工程保修期滿后，再全部放還保留金余額。保留金作為履約保證擔保的一種補充，可視為一種質(zhì)量責任留置保證擔保。在ＦＩＤＩＣ合同條件中對于保留金的使用作出了明確的規(guī)定。承包商可以通過保證人提供保留金保證擔保，換回在押的全部保留金。

    ■其他保證擔保形式（Ｏｔｈｅｒｓ）

    除了上述工程保證擔保形式之外，要求承包商提供的還有免稅進口材料設(shè)備保證擔保、機具使用保證擔保、稅務保證擔保等工程保證擔保形式。

    要求業(yè)主提供的工程保證擔保

    要求業(yè)主提供的保證擔保主要是業(yè)主支付保證擔保。業(yè)主支付保證擔保是指業(yè)主通過保證人為其提供保證擔保，保證業(yè)主將會按照合同規(guī)定的支付條件，如期將工程款支付給承包商。如果業(yè)主不按合同支付工程款，將由保證人代向承包商履行支付責任。

    反擔保(ＣｏｕｎｔｅｒＢｏｎｄ/Ｇｕａｒａｎｔｅｅ)

    由于保證擔保金額很高，而收取的保證擔保費一般不足保證擔保金額的５％，因此保證人承擔的風險是相當大的。被保證人對保證人為其向權(quán)利人支付的任何賠償，均承擔對于保證人的返還義務。保證人為了防止向權(quán)利人賠付后，又不能從被保證人處獲得補償，可以要求被保證人以其自有資產(chǎn)、銀行存款、現(xiàn)金、有價證券或通過其他保證人等提交反擔保，作為保證人出具保證的前提條件。一旦出現(xiàn)代為賠付的情況，保證人可以通過反擔保追償因提供保證而導致的經(jīng)濟損失。

    不論要求承包商通過保證人提供的工程保證擔保，還是要求業(yè)主通過保證人提交的工程保證擔保，都存在承包商或業(yè)主進一步向保證人提交反擔保的問題。沒有反擔保，就沒有違約成本的制約，因此，提交反擔保是工程保證擔保制度的一個核心內(nèi)容。